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來源丨智仁律師

作者丨朱佳穎律師

一、《民法典》關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓保證人

責任承擔的變化

1、法條變化

《擔保法》

第二十二條保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。

《民法典》

第六百九十六條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓全部或者部分債權(quán)，未通知保證人的，該轉(zhuǎn)讓對保證人不發(fā)生效力。

保證人與債權(quán)人約定禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，保證人對受讓人不再承擔保證責任。

2、法條分析

（1）通知義務。債權(quán)人將全部或者部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，通知保證人后，保證人對受讓人承擔相應的保證責任，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對保證人不發(fā)生效力。

在擔保物權(quán)領(lǐng)域，就債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)對擔保的影響，《物權(quán)法》第192條及《民法典》第407均規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外”，未規(guī)定債權(quán)人的通知義務。而此前，在保證擔保領(lǐng)域，《擔保法》亦未規(guī)定債權(quán)人的通知義務，但《民法典》第696條改變了前述規(guī)則。根據(jù)該條款，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，需通知保證人，否則對保證人不發(fā)生效力。我們對此的理解是，保證人也屬于是“債務人”，《民法典》第546條規(guī)定了“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力”。既然轉(zhuǎn)讓債權(quán)須通知債務人，那么轉(zhuǎn)讓債權(quán)也需要通知保證人。

（2）禁止轉(zhuǎn)讓債權(quán)。保證人與債權(quán)人約定僅對特定的債權(quán)人承擔保證責任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意轉(zhuǎn)讓全部或者部分債權(quán)的，保證人就受讓人的債權(quán)不再承擔保證責任。我們要注意的是，保證人和債權(quán)人之間關(guān)于禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的約定在保證人和債權(quán)人內(nèi)部是有效的，但不能對抗第三人，債權(quán)人與受讓人之間的轉(zhuǎn)讓行為仍然是有效的，只是保證人對受讓人不再承擔保證責任。

二、《民法典》關(guān)于債務轉(zhuǎn)移

及債務加入保證人責任承擔的變化

1、法條變化

《擔保法》

第二十三條保證期間，債權(quán)人許可債務人轉(zhuǎn)讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務，不再承擔保證責任。

《民法典》

第六百九十七條債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意，允許債務人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)移的債務不再承擔保證責任，但是債權(quán)人和保證人另有約定的除外。

第三人加入債務的，保證人的保證責任不受影響

三、實務操作建議

1、債權(quán)人角度

在《民法典》出臺之前，很多債權(quán)人在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，沒有告知保證人的意識，在《民法典》出臺之后，法律對通知保證人有了明確規(guī)定，建議債權(quán)人在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，依照法律規(guī)定規(guī)范操作，及時履行通知義務以減少紛爭。當債務人要求轉(zhuǎn)移全部或者部分債務時，不要匆忙或一時興起同意，為防止保證人脫保，切記要先征得保證人書面同意，注意一定要書面，若僅有口頭同意是不夠的。

2、受讓人角度

受讓人在受讓債權(quán)后，為保障自身權(quán)益，一般都會聯(lián)系告知保證人債權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實，但擔保人眾多時，也會存在疏忽，由于《民法典》未明示受讓人可代債權(quán)人履行通知義務，建議受讓人在受讓債權(quán)時積極督促債權(quán)出讓方協(xié)助及時全面履行通知義務。此外，在不良資產(chǎn)領(lǐng)域，債權(quán)轉(zhuǎn)讓也經(jīng)常涉及，一個不良資產(chǎn)包就包含若干債權(quán)，幾十位甚至更多的保證人，為圖方便，以往很多都采用公告方式通知保證人。但在《民法典》明確規(guī)定轉(zhuǎn)讓債權(quán)對保證人有通知義務后，可否在不采用其他通知方式的情況下，徑直采用公告方式通知值得進一步商榷。

3、保證人角度

《民法典》第696條的變化對保證人是一大利好，“通知”可以有效避免保證人錯誤清償、雙重清償，保證人因其“債務人”屬性，權(quán)利得到了進一步保障。在債務轉(zhuǎn)移時，若債權(quán)人私自同意債務人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務，未先征得保證人的同意或未書面征得保證人的同意，那么保證人都可依法拒絕對已轉(zhuǎn)移部分承擔保證責任。

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